Приветствую Вас Гость | RSS

(495) 226-45-46 БЛОГ —Чегина Олега— ©

Понедельник, 03.08.2015, 20:05
АПЕЛЛЯЦИОННАЯ ЖАЛОБА
Девять главных мыслей о способах обжалования судебных решений и другие ответы на вопросы "почему в удовлетворении жалобы отказать", "какие сроки рассмотрения" :
1) как допросить свидетеля?;
2) как провести допрос эксперта?;
3) какие есть мет0ды доказывания?;
4) как восстановить срок подачи жалобы?;
5) как возражать на судебные протоколы?;
6) какие обстоятельства подлежат обжалованию?;
7) какие доказательства являются дополнительными?;
8) как написать апелляционную жалобу и возражение?;
9) ... 
и ещё 5О ключевых "процессуальных" ссылок.
 

Почему проиграна I судебная инстанция?

— "Волокиту летних судебных заседаний подгоняй жалобами в квалификационную коллегию судей". С первого заседания до ноября судьям некогда, а в декабре отчетность. И надо за 1,5–2 недели как попало обосновать выводы, чтобы вынести сырое решение. Теперь у тебя надежда только на апелляцию.

Три четверти открытых апелляционных жалоб тут же закрывается. Адвокаты из кожи вон лезут, чтобы судьи читали жалобы. Увы, ты так и не узнаешь «как писать чтобы читали», потому что и эту статью не дочитаешь до второй страницы.

Половина из вас обзорно скользит по абзацам, выхватывают пару фраз и спешат с выводами («Я молодец! Я прочитал статью, но имею, правильное, мнение!»). Людей, которые готовы вникнуть (а не пролистывают) единицы.

В апелляционной инстанции заседания не скоротечны, а пять минут и гонорар адвоката не оправдал ожиданий. То ли дело "резиновое время" первой инстанции. Судебные дела "долго запрягают" — решение же выносят за 5 минут, сразу после оглашения выводов эксперта.

Изучить материалы и написать апелляцию, труд для юриста. Что уж говорить о сомневающихся, когда судебное решение читают только обмотав голову фольгой и заземлившись. Здесь и на другой странице поделюсь методами оспаривания судебных экспертиз, предложу 20 правил как писать апелляционную жалобу, приведу основания и методы для предъявления дополнительных доказательств в апелляционной инстанции.

Расскажу о трёх моментах подачи возражения на апелляцию, как восстановить 30 дневный срок подачи апелляционной жалобы и назначат ли экспертизу во II инстанции.

 

Кто лишает тебя доступа в апелляцию?
Способ поможет избежать уловок судьи и помощников.

Чтобы подать жалобу в апелляционную инстанцию оплати госпошлину, которая составит половину государственной пошлины при подаче иска неимущественного характера. Обязательно сними копию с подлинника квитанции госпошлины!

Секретари часто теряют подлинные заявления, отзывы и квитанции. Опасайся потерять копию квитанции госпошлины. Без подлинной квитанции или восстановленной, секретарь вернет тебе жалобу не передав в апелляционную инстанцию. И прав же. Тебе придётся хранить копию квитанции.

Обязательно пиши: "Приложен ПОДЛИННИК квитанции об уплате государственной пошлины". Банк России не помнит номера квитанций выданные физ лицам. Восстановить дубликат квитанции госпошлины можно только по копии квитанции. Физ.лица оплачивают госпошлину через сбербанк, юр.лица только платежным поручением с отметкой банка.

Будь готов к подлогам, потерям и прочим отработанным навыкам судебных помощников и секретарей. Из личных наблюдений, в апелляционной инстанции каждый день тройка судей рассматривает по 20-30 гражданских дел. Чтобы успеть, проект решения им готовят помощники, которые общаются с первой инстанцией. Здесь... и здесь... описал подробно как бороться с судебным произволом.

В половине случаев судьи возвращают апелляцию определением по надуманным причинам. Такое определение обжалуй частной жалобой на определение об отказе принять апелляционную жалобу. Обосновывают например так, «нет Заявления о восстановлении срока подачи апелляции». Но и это уловка судьи — сломать твою волю. Процессуальный кодекс не обязывает стороны следить за готовностью судебного акта. Подробнее далее по тексту...

 

Зачем подавать краткую апелляционную жалобу?

"Предварительная апелляционная жалоба" или "Малая апелляционная жалоба" -  это ошибочные определения. Назовём "Краткой апелляционной жалобой", хотя и это не процессуальный термин. Обязательно подай сразу, как услышал резолютивную часть решения.

Определением жалобу приостановят, но решение суда первой инстанции не вступит в силу пока ты подаёшь апелляционную жалобу в полной форме (при условии, что ты получил судебное решение изготовленное в окончательной форме и, обязательно напиши «Заявление о восстановлении срока»). Тебе дадут срок на исправление ошибок и уплату госпошлины.

Краткая апелляционная жалоба полезна для закрепления даты отсутствия решения в окончательной форме. В первую минуту рассмотрения твоей частной жалобы скажи: «Я сразу после ознакомления с резолютивной частью решения не соглашался с ним. После получения готового решения подал бы мотивированную жалобу».

Помни, если не подал краткую апелляционную жалобу, по смыслу норм гражданского процессуального законодательства, ты не контролируешь изготовление судом мотивированной части решения с целью сохранения процессуального срока для обжалования в апелляционном порядке.

Опаздываешь со сроком подачи жалобы? Нужен норматив? Звони, восстановим процессуальный срок.

Как восстановить срок подачи апелляции?
Что делать, если жалоба ошибочно подана в коллегию по гражданским делам, минуя канцелярию первой инстанции?

Жалобу подавай в апелляционную инстанцию через первую инстанцию. Судьи первых инстанций выносят незаконные судебных определения – «Жалоба не соответствует...», «Жалоба подана с нарушением...» и т.д. и т.п. В этом случае стоит подавать частную жалобу сразу и в первую и в апелляционную инстанцию.

Если ты в течение месяца направил жалобу непосредственно во вторую инстанцию, апелляционная инстанция вернет жалобу с сопроводительным письмом в суд первой инстанции для направления сторонам спора. Апелляционный суд, может и не направлять жалобу в первую инстанцию, если установит, что жалоба не отвечает требованиям ст. XYN Oxynnn-ого процессуального кодекса РФ.

Суд I инстанции направит дело во вторую инстанцию, с жалобой и поступившими возражениями. Месячный срок на подачу апелляционной жалобы начинается со дня следующего дню составления мотивированной части решения суда. Если суд отложит изготовление мотивировочной части решения на точный срок, то суд объявляя резолютивную часть решения объявит и дату ознакомления с решением в полной форме.

И так, время на написание апелляции процессуальный кодекс отвёл 30 дней с даты вынесения решения. Этот период подачи апелляции, заканчивается на тридцатый день с даты вынесения решения. 

Помни: процессуальный кодекс предусмотрел право участников на восстановление периода обжалования в силу следующих причин:— позднее изготовление решения в окончательной форме;— позднее ознакомление с резолютивной и мотивировочной частью решения в силу обстоятельств (болезнь, командировка и пр.);...

Если судья сообщил срок изготовления судебного акта в окончательной форме, этот срок отсрочки отразится в судебном протоколе, соответственно время на подачу жалобы продлено.

 

Когда заявить о восстановлении пропущенного срока?

Если судья умалчивает дату изготовления решения, заяви о восстановлении срока на подачу апелляционной жалобы. Сможешь сам написать апелляцию – если подготовишь жалобу с учетом постановлений Верховного суда РФ (или Высшего Арбитражного суда РФ) и если успеешь изучить судебную практику. Если какой то юрист или судья тебе заявит, что у нас не прецедентное право, чтобы цитировать выдержки из постановлений ВАС  и ВС РФ, отправь юриста к статьям ст... и ст... Конституции РФ.

Жалоба получит отклик судьи, если ты изложил доводы кратко, лаконично и обосновал примерами из практики со ссылками на листы материалов гражданского дела. Даже если ты успел подать жалобу в отделение почтовой связи до 24 часов последнего дня, срок не считается пропущенным. Сохраняй конверты, квитанции об оплате госпошлин и почтовых расходов, бланки описи вложения подтверждающие отправление жалобы во вторую инстанцию. Возможны провокации со стороны помощников - "потеря" жалоб, квитанций, ходатайств, заявлений...

Если пропустил срок подачи жалобы, обратись в суд вынесший решение или определение, с «Заявлением о восстановлении пропущенного срока». Укажи причины пропуска срока, приложи жалобу, а лучше в первых абзацах жалобы изложи и обоснуй заявление о восстановлении пропущенного срока.

Как написать и подать ходатайство в суд посмотри здесь. Даже если ты и не опоздал с подачей апелляционной жалобы, но суд по надуманным причинам обосновал отказ передать апелляционную жалобу и материалы дела в апелляционную инстанцию, то тебе писать частную жалобу.

Уважительные причины восстановить срок обжалования решения:
— обстоятельства, связанные с личностью лица (тяжелая болезнь, беспомощное состояние, тяжелое состояние, неграмотность и т.п.;
— получение лицом, не присутствовавшим в судебном заседании, копии решения суда по истечении срока обжалования или когда времени, оставшегося до истечения этого срока, недостаточно для ознакомления с материалами дела и составления мотивированной апелляционной жалобы;
— не разъяснение судом первой инстанции в нарушение процессуальных требований порядка и срока обжалования решения суда;
— несоблюдение судом установленного ГПК РФ срока, на который может быть отложено составление мотивированного решения суда, или установленного ГПК РФ срока высылки копии решения суда, участвующим в деле, но не присутствовавшим в судебном заседании, в котором закончилось разбирательство дела, при условии, что такие нарушения привели к невозможности подготовки и подачи мотивированной апелляционной жалобы в установленный для этого срок... Это неполный перечень.
Неуважительные причины пропуска срока обжалования решения (для юрлиц):
— нахождение представителя организации в командировке или отпуске;
— смена руководителя организации либо нахождение в командировке, в отпуске;
— отсутствие в штате организации юриста и т.п.

Судья обязан мотивировать определение о восстановлении или об отказе восстановления срока. Определение в течение 15 дней может быть обжаловано частной жалобой. Суд апелляционной инстанции рассмотрев частную жалобу, может сразу приступить к рассмотрению твоей апелляции.

 Не знаешь как восстановить сроки?
Звони (495) 226-45-46

 

Подача апелляционной жалобы на решение районного суда.

По недостаткам в твоей жалобе, не позднее пяти дней (со дня поступления жалобы) суд выносит определение об оставлении жалобы без движения. Суд дает допустимый срок для устранения недостатков с учетом времени для устранения, времени, на отправку и доставку почтовой корреспонденции. Не выполненные указания судьи – причина для возврата жалобы. Определение о возвращении жалобы обжалуется частной жалобой в апелляционный суд через суд первой инстанции.

10 основных требований к апелляционной жалобе:
— Соблюден ли срок апелляционного обжалования?
— Подлежит ли судебное постановление обжалованию в апелляционном порядке?
— Соблюдены ли требования закона, предъявляемые к содержанию апелляционных жалобы, представления?
— Обладает ли лицо, подавшее апелляционную жалобу, правом обжалования?
— Приложен ли документ, удостоверяющий полномочия представителя?
— Подписана ли апелляционная жалоба?
— Соответствует ли число копий жалобы и документов числу сторон спора?
— Оплачена ли госпошлина, когда это предусмотрено законом (приложив подлинник сними его копию)?
— Обоснована ли невозможность представления дополнительных  доказательств?
— Есть ли в жалобе требования, которые при рассмотрении в суде первой инстанции не заявлялись?
 
Лицам создаются условия для ознакомления с апелляционной жалобой и поступившими на неё возражениями. Направляя «победителю» копию апелляционной жалобы, суд первой инстанции в сопроводительном письме указывает разумный срок для представления возражений на апелляцию.
 
Далее дело с жалобами и возражениями направляется в апелляционную инстанцию. Суд первой инстанции после получения апелляционной жалобы направляет лицам, участвующим в деле, копии жалобы с приложением. Лица, участвующие в деле, вправе представить письменно в суд первой инстанции возражения относительно апелляционных жалобы. По истечении срока обжалования суд первой инстанции направляет дело с апелляционными жалобой и поступившими возражениями относительно них в суд 2-ой инстанции.
 
До истечения срока обжалования дело не направляется в суд апелляционной инстанции. Если не поступило отказа апелляционной жалобы, суд первой инстанции выносит определение "оставить жалобу без движения" или "вернуть жалобу".

 

Как правильно написать возражение на апелляцию?
Слабое возражение — одна из причин отмены решения.

Суд ознакомит стороны и с апелляционной жалобой и с возражением на апелляцию. Значит и возражения подаются по числу лиц участвующих в судебном процессе. Кстати шок для юристов вызывает, что "За судом право до апелляционной инстанции исправить опечатку, арифметическую ошибку либо принять дополнительное решение". Суд обязан оповестить стороны о судебном заседании об исправлении решения.

Решение в твою пользу? Не повод расслабляться. Будь внимателен! Готовься защищать позицию «твоего» судьи. Возможно, лучшего судьи за всю твою жизнь. Отзовись возражением на апелляционную жалобу. Поддержи решение суда первой инстанции. Дополни возражение заключением привлеченного эксперта (опиши его в возражении и приложи по количеству лиц) судебной практикой и постановлениями ВС РФ. Отзыв на апелляционную жалобу, обоснуй процессуальными терминами и определениями. Апелляция отменяет треть решений из-за слабых возражений (отзывов). Рано радоваться решению, не вступившему в законную силу.

Длиться апелляционная инстанция до полугода. Судьи нервы потреплют. Зададут глупейшие вопросы по очевидным обстоятельствам. Поорут на стороны. Это  ТЕ-А-ТР.  Экономь время прочти судебную практику,  просмотри разъяснения "высших инстанций", пополни словарный запас и "вперед на мины". Адвокаты делятся на две категории: одни знают закон, другие знают судью. Допустим ты "купил решение". Теперь иди попробуй купить определение апелляции, кассации, надзора, исполнительное производство, вновь открывшиеся обстоятельства... Дальше продолжать проблемы нечистых на руку? Расслабишься после кассации, если не вернут дело в первую инстанцию на новое рассмотрение...

15 ошибок в апелляционной жалобе

 

Процедура и сроки рассмотрения апелляции.
Шаг за шагом о порядке рассмотрения жалобы в апелляционной инстанции.

Апелляционная жалоба рассматривается в течение двух, а в ВС РФ – трех месяцев. Апелляционные сроки продлению не подлежат. Апелляция не направляет дело в первую инстанцию на новое рассмотрение, исключение – рассмотрение дела по неподсудности. В таком случае апелляционная инстанция передает дело в суд по подсудности которого законом отнесено его рассмотрение. 

Результат рассмотрения дела во второй инстанции – определение, которое вступает в законную силу в день оглашения. Главная задача апелляционной инстанции – проверить решение на законность и отсутствие нарушений процессуального кодекса РФ. Второстепенная – примирить стороны. Если не получилось, то "ударить обухом"...

Основные ошибки в апелляционной инстанции:
— безосновательный отказ от присутствия на судебной экспертизе;
— оставление без обжалования определений суда;
— оставление без замечаний судебных протоколов...

Основные моменты рассмотрения апелляционной жалобы в судебном заседании.
— Суд извещает о времени и месте рассмотрения жалобы.
— Суд повторно рассматривает дело по правилам производства в суде первой инстанции.
— Суд апелляционной инстанции коллегиальный.
— Суд начинает заседание с доклада судьи-председательствующего или одного из судей.
— Суд выслушивает судью-докладчика об обстоятельствах дела, сути решения, доводах жалобы.
— Суд заслушивает объяснения лиц после выступления докладчика.
— Суд переходит к исследованию новых принятых судом доказательств.
— Суд ведет протокол.

После поступления дела в апелляционную инстанцию, судья принимает жалобу к производству и проводит подготовку к судебному разбирательству. В случае же поступления жалобы в апелляционную инстанцию с пропуском срока либо жалоба не соответствует требованиям ГПК РФ – апелляционный суд возвращает жалобу и дело сопроводительным письмом в суд первой инстанции.

Какие ошибки в решении исправляются до передачи дела в апелляционную инстанцию?

Если суд первой инстанции до отправления во вторую инстанцию не исправит арифметическую ошибку или описку, не примет дополнительного решения, то суд апелляционной инстанции до представления к своему производству возвращает их вместе с делом в суд первой инстанции для совершения исправлений.

Апелляционный суд назначает к рассмотрению и рассматривает в одном судебном заседании все апелляционные жалобы поданные на одно постановление. Если по истечение срока апелляционного обжалования в суд первой инстанции поступят жалобы от других лиц или от лиц не участвующих в деле (но права, которых разрешены судом) суд первой инстанции незамедлительно должен уведомить апелляционную инстанцию.

 

Дополнительные доказательства в апелляционной инстанции.
Апелляционная инстанция примет дополнительные
доказательства если есть уважительные причины:

— необоснованное отклонение судом первой инстанции ходатайств о дополнительных письменных доказательствах либо о вызове свидетелей;
— неправильное назначение экспертизы;
— ненаправление поручений;
— принятие судом решения об отказе в удовлетворении иска по причине пропуска срока исковой давности, без исследования иных фактических обстоятельств дела.

Если ты обоснуешь невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от тебя, возможно, суд признает эти причины уважительными.

О принятии новых доказательств суд апелляционной инстанции выносит определение. При этом апелляционная инстанция не должна принимать дополнительные доказательства, если лицо, "вело себя недобросовестно и злоупотребляло своими процессуальными правами", т.е. могло, но не хотело представить их в суде первой инстанции. Но это азбука, теория. А по факту бывает и дополнительную экспертизу назначат. Если тебе кто скажет, – "В апелляционной инстанции не назначают экспертиз". Поделись с ним этой страницей.

Повторное рассмотрение дела, так называется процедура рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции - это фактически проверка и оценка обстоятельств дела, их юридическая квалификация в пределах содержания жалобы и рамках требований иска первой инстанции. Новые требования, не предъявленные в первой инстанции не рассматриваются в суде второй инстанции. Но суд апелляционной инстанции рассмотрит новые доказательства если они не могли быть рассмотрены в суде первой инстанции. Скажу честно, - "Рассмотрение апелляционным судом дополнительных доказательств большая редкость". 

Основные причины предъявить дополнительное доказательство:
Если в I инстанции не удовлетворены ходатайства:
— об обеспечении иска;
— о судебных расходах;
— о судебных извещениях и вызовах;
— об исследовании и оценке доказательств;
— об оставлении заявления без рассмотрения;
— об отложении судебного разбирательства по причинам…;
— о разрешении неразрешенных ходатайств лиц, участвующих в деле;
— нерешенные вопросы подготовки дела к судебному разбирательству;
— о приостановлении производства по делу, по причине… и прекращении производства по делу;
— о неисполненных судебных поручениях (т.е. судьей не запрошено землеустроительное дело).
Если первая инстанция отказала в:
— приобщении к делу,
— направлении поручения;
— об истребовании (межевого плана),
— о назначении землеустроительной экспертизы (как пример),
— исследовании иных письменных доказательств либо ходатайств о вызове свидетелей,
— об удовлетворении иска (заявления) по причине пропуска срока исковой давности без исследования иных фактических обстоятельств дела.

К примеру, суд I инстанции неправильно определил значимые обстоятельства, то апелляционная инстанция должна поставить вопрос о предоставлении лицами дополнительных доказательств и при ходатайстве содействовать о сборе доказательств. Такие поступки суда апелляционной инстанции «очень большая редкость», но бывает фарт. В любом случае это основание заявить в кассации о предвзятости суждений апелляционной инстанции.

Определение о принятии дополнительных доказательств может быть постановлено как в совещательной комнате, так и путем занесения такого определения в протокол судебного заседания. Протоколы судебных заседаний во второй инстанции ведутся по тем же правилам, что и в первой инстанции. Апелляционная инстанция не проверяет всё решение. Апелляционный суд исходит из доводов апелляционной жалобы.

Что будет если предъявить дополнительные доказательства?

Если дополнительные доказательства приняты судом апелляционной инстанции, то проверяется все решение! Обоснуй невозможность представления дополнительных доказательств в первой инстанции по причинам, независящим от тебя, и суд признает эти причины уважительными. О принятии новых доказательств суд апелляционной инстанции выносит определение.

Необходимо помнить и напомнить суду апелляционной инстанции о пункте 1 статьи 6 «Конвенция о защите прав человека», которая поддерживает право предъявления дополнительных доказательств или дополнений к апелляционной жалобе. В таком случае придется выслушать не только мнение судьи, но и мнение противоположной стороны, т.к. ты фактически ходатайствуешь о дополнительных доказательствах или дополнении к апелляции.

Вопрос о дополнительных доказательствах излагает судья-докладчик, который и выносит вопрос на обсуждение, с учетом мнения лиц, участвующих в деле о возможности определения дополнительных доказательств и дает оценку характеру причин (уважительный или неуважительный) невозможности представления дополнительных (новых) доказательств в суд первой инстанции.

Если ты решил неожиданно заявить о дополнительных доказательствах, процедура обсуждения не меняется и доказывать невозможность их предъявления ранее, ложится на тебя. Тем более если выясниться, что эти доказательства лицо могло, но не предъявило в суде первой инстанции, т.е вело себя недобросовестно и злоупотребляло правом.

В случае если суд первой инстанции рассмотрел дело с нарушением материального, процессуального права, с нарушением закона по времени, пространству и кругу лиц – это причины проверки решения в полном объеме, но апелляционный суд должен мотивировать в определении почему он пришел к выводу о проверке всего решения.

Кроме этого есть и безусловные основания для отмены решения. Апелляционный суд должен проверить наличие безусловных оснований, оснований для прекращения или оставления без рассмотрения – все эти основания прописаны в ГПК РФ.

О неявке в апелляцию одной из сторон.
Все просто, если в материалах дела есть почтовое уведомление-оповещение, с очень большой вероятность проведут судебное заседание без тебя даже если ты приведешь кучу весомых причин отсутствия на территории РФ или не дай бог был присмерти. Лучше быть в суде в любом случае, если есть что сказать, предъявить или вручить какое то новое доказательство.

 

Определение о назначении экспертизы в апелляции.

Стоит ли соглашаться на повторную экспертизу в апелляционной инстанции? Да, да - вторая инстанция назначает судебные экспертизы... Кроме того, бывает, назначают тем же экспертам и по тем же вопросам, что и в суде первой инстанции. А принимают во внимание выводы крайне противоречивого содержания и могут отменить решение. Что делать? - Заявлять отводы эксперту. Жаловаться на судью председателю суда и в квалификационную коллегию судей. Обжаловать определение о назначении судебной экспертизы в частной жалобе в кассационную инстанцию (с приложением подлинника определения о назначении судебной экспертизы). И, главное, - не соглашайся ни с мнением, ни с требованиями судей 2-ой инстанции. Отстаивай мнение суда первой инстанции (если оно вынесено в твоих интересах).

 

Фото из гражданского дела Мособлсуда "Определение апелляционной инстанции". 
По ссылке Протокол судебного заседания о назначении дополнительной землеустроительной экспертизы в Мособлсуде.

Вот и подошло время для последнего заседания. И написанное выше казалось бы, как нельзя лучше подходит к апеллированию во II инстанции. 
Почему? При прочтении всегда нужно помнить, что советы и опыт, изложенные в них, могут быть неполными. 
Но в любом абзаце я делюсь своим опытом, а он практически всегда не подходит другим людям без серьезной адаптации.

И так, на апелляционную высоту скоростные лифты взлетают за минуту-другую. Для большинства этого времени как раз хватает, чтобы посмотреть решение, поправить прическу или убедиться, что обувь чиста, а диктофон в порядке. "Пострадавшие" не обращают внимания ни на интерьер, ни на размер судебных коридоров. Они даже не отдают себе отчета в том, что процесс куда-то движется, но это еще не конец.

Хотя ускорение судебных заседаний сдавливает и кишки, и извилины. Сейчас ты ещё можешь согласиться на часовую роль обучаемого и принимать новую информацию, или же можешь почивать на лаврах собственной образованности и бесконечно повторять круги собственных ошибок во всех инстанциях.

«Чтение сделало Дон Кихота рыцарем, а вера в прочитанное сделала его сумасшедшим». Джордж Бернард Шоу Говоря по-русски, "Интернет не инструкция к решению твоих проблем. Интернет — средство для завязывания отношений". Уверен. Не стоит верить судебному решению. В нем так все правильно расписано... Но ты же знаешь судья врёт!